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[案情介紹]
法公布（2002）第41號(hào)
中華人民共和國(guó)最高人民法院民事判決書
?。?002）民一終字第10號(hào)
上訴人（原審原告）：中國(guó)建筑X工程局，住所地北京市宣武區(qū)。
法定代表人：邱X，董事長(zhǎng)。
委托代理人：趙X，該局職員。
委托代理人：李軒，北京市國(guó)聯(lián)律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：河南Q置業(yè)有限公司，住所地河南省鄭州市中原西路。
法定代表人：郭X，董事長(zhǎng)。
委托代理人：劉X，該公司法律顧問。
委托代理人：李圣全，河南經(jīng)典律師事務(wù)所律師。
上訴人中國(guó)建筑X工程局（以下簡(jiǎn)稱X工程局）為與被上訴人河南Q置業(yè)有限公司（原鄭州Q置業(yè)有限公司，1998年該公司改為現(xiàn)名，以下簡(jiǎn)稱Q公司）拖欠工程款糾紛一案，不服河南省高級(jí)人民法院（2001）豫法民初字第8號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：1995年10月12日，Q公司與X工程局簽訂了《鄭州Q國(guó)際貿(mào)易中心大廈建設(shè)工程施工合同》。該合同由《建設(shè)工程施工合同協(xié)議條款》、《補(bǔ)充條款》、《建設(shè)工程施工合同條件》三部分組成，主要內(nèi)容包括，X工程局為Q公司建造位于河南省鄭州市中原西路220號(hào)的“鄭州Q國(guó)際貿(mào)易中心大廈建設(shè)工程”，承建工程范圍為全部土建和配套工程，具體包括：地基處理、主體結(jié)構(gòu)工程、配套工程、設(shè)備安裝工程及部分裝修工程；工期為1995年9月1日至1997年5月30日，總?cè)諝v天數(shù)為638天；工程造價(jià)預(yù)算為39000萬元，實(shí)際造價(jià)以竣工結(jié)算為準(zhǔn)；X工程局對(duì)Q公司實(shí)行如下優(yōu)惠：不計(jì)取調(diào)遷費(fèi)，按短途取費(fèi)，按全民二級(jí)企業(yè)取費(fèi)，X工程局墊資施工主體結(jié)構(gòu)地下三層、地上兩層（鋼筋、水泥和木材由Q公司供應(yīng)），完成地面工程兩層后按月支付進(jìn)度款，主體工程完工后，Q公司支付墊資總額的50％，余下的50％在工程竣工時(shí)，一次性全額支付給X工程局。由于本工程工期要求較緊，為確保X工程局按質(zhì)按期完成該工程，Q公司向X工程局支付860萬元工期獎(jiǎng)，由其包干使用，采取分段支付的方法：1995年11月30日樁基工程完成后，支付款額40萬元；1996年5月25日工程達(dá)到地上兩層后，支付款額130萬元；1996年12月31日主體工程完工后，支付款額260萬元；1997年5月25日裝飾工程完工后，支付款額130萬元；1997年5月30日工程全部竣工后支付款額300萬元。本工程被評(píng)為優(yōu)良工程，Q公司獎(jiǎng)勵(lì)X工程局300萬元。承包方式和結(jié)算辦法：承包方式為包工包料，按審定的施工圖預(yù)算加現(xiàn)場(chǎng)簽證執(zhí)行（單項(xiàng)變更增減不超過1000元，不予計(jì)算），執(zhí)行河南省及鄭州市的有關(guān)工程造價(jià)管理規(guī)定，如有爭(zhēng)議，請(qǐng)鄭州市定額站協(xié)調(diào)，必要時(shí)報(bào)河南省定額站裁決。X工程局在工程竣工后30日內(nèi)提出竣工結(jié)算，Q公司在接到X工程局竣工結(jié)算30日內(nèi)提出審核意見，逾期不答復(fù)，視為認(rèn)可。工程款結(jié)算方式為，按Q公司核實(shí)后的工程量和工作量于次月5日以支票形式支付，并扣除Q公司供應(yīng)的主材定額價(jià)，工程款支付按照核定價(jià)款的95％，余款待本工程竣工結(jié)算后清算。違約責(zé)任：Q公司代表不能及時(shí)給出必要指令、確認(rèn)、批準(zhǔn)，不按合同約定履行自己的各項(xiàng)義務(wù)、支付款項(xiàng)及發(fā)生其他使合同無法履行的行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，相應(yīng)順延工期；按協(xié)議條款約定支付違約金和賠償因其違約給X工程局造成的窩工等損失。X工程局不能按合同工期竣工，施工質(zhì)量達(dá)不到設(shè)計(jì)和規(guī)范的要求，或發(fā)生其他使合同無法履行的行為，Q公司代表可通知X工程局，按協(xié)議條款約定支付違約金，賠償因其違約給Q公司造成的損失。除非雙方協(xié)議將合同終止，或因一方違約使合同無法履行，違約方承擔(dān)上述責(zé)任后仍應(yīng)繼續(xù)履行合同。因一方違約使合同不能履行，另一方欲終止或解除全部合同，應(yīng)提前10天通知違約方后方可終止或解除合同，由違約方承擔(dān)違約責(zé)任。
1995年7月28日，X工程局入場(chǎng)開始工程樁的施工。1996年8月25日，X工程局致函Q公司及監(jiān)理公司，申報(bào)預(yù)算外簽證用工及業(yè)主借工單價(jià)為每工日50元，并在函件中注明應(yīng)在3日內(nèi)予以答復(fù)，逾期即視為收文單位予以確認(rèn)。Q公司及監(jiān)理公司當(dāng)日簽收該函，在3日內(nèi)未作答復(fù)。1996年3月8日，X工程局收到Q公司轉(zhuǎn)來的40萬元，在有關(guān)轉(zhuǎn)賬支票存根上注明為“轉(zhuǎn)款”。1996年12月4日，Q公司轉(zhuǎn)X工程局100萬元款，在有關(guān)轉(zhuǎn)賬支票存根上注明用途為“工程款”，X工程局在轉(zhuǎn)賬支票存根上簽了字。在雙方于2000年3月就工程款撥付情況進(jìn)行核對(duì)時(shí)，雙方已確認(rèn)該筆款項(xiàng)為工程款，X工程局當(dāng)時(shí)未提出異議。1997年6月3日，主體（即土建）工程完工。施工期間，X工程局已向Q公司交納各種罰款277800元，另有90700元罰款雖未實(shí)際交納但駐工地代表已簽字同意從應(yīng)付的工程款中扣除。1997年8月15日，發(fā)生電梯井火災(zāi)事故所造成的經(jīng)濟(jì)損失，X工程局駐工地代表同意賠償100000元。X工程局退還給Q公司的材料折款為1557676元。在施工中，X工程局與有關(guān)分包單位進(jìn)行過配合交叉施工，由Q公司簽收的預(yù)算外簽證土建工程費(fèi)用為922290.36元及施工交叉配合費(fèi)1728905.50元。1999年5月25日以后，X工程局對(duì)已完工程進(jìn)行了整修、完善。X工程局另收到的Q公司所供鋼材342.415噸，合計(jì)款項(xiàng)1077589.75元。Q公司代X工程局向有關(guān)部門繳納施工管理費(fèi)、竣工評(píng)估押金及其他費(fèi)用394165元。Q公司共墊付應(yīng)由X工程局支付的水電費(fèi)1359925.25元。1998年4月17日，X工程局分別向Q公司和有關(guān)監(jiān)理單位提交了《鄭州Q國(guó)貿(mào)大廈工程土建部分結(jié)算書》，該《結(jié)算書》中確定的土建工程總造價(jià)為24612萬元；同月27日，X工程局向Q公司發(fā)出《工程款催付通知》，要求Q公司全額支付拖欠工程進(jìn)度款；同月29日，監(jiān)理公司召集X工程局、Q公司及監(jiān)理單位——鑫城建設(shè)監(jiān)理公司三方，在Q工程部會(huì)議室召開主體工程經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議，研究X工程局承包主體工程部分的結(jié)算問題，經(jīng)與會(huì)人員認(rèn)真討論，最后決定，“三方依據(jù)施工合同、圖紙、定額，并尊重事實(shí)的原則，抱著積極的態(tài)度，盡力使結(jié)算工作提前完成。對(duì)于工作中存在的分歧不定期召開協(xié)調(diào)會(huì)議，盡力通過協(xié)商達(dá)成共識(shí)，確不能達(dá)成一致意見的，誰有問題，誰向定額站打報(bào)告，最后以定額站批復(fù)為準(zhǔn)。5月6日工程盤點(diǎn)和審核結(jié)算同時(shí)開始，分頭進(jìn)行?！敝螅郊窗凑沾舜螘?huì)議所確定的原則和方法開始工程結(jié)算的核對(duì)工作。后由于多種原因，導(dǎo)致工程結(jié)算的核對(duì)工作沒有繼續(xù)進(jìn)行。1998年8至9月份施工的空調(diào)、水及通風(fēng)安裝工程系由X工程局組織洋浦公司施工，由洋浦公司單獨(dú)報(bào)驗(yàn)，Q公司已將該部分工程價(jià)款1001245元直接單獨(dú)與洋浦公司結(jié)算完畢。1998年6月，Q公司取得Q國(guó)貿(mào)中心A座《房屋所有權(quán)證》，Q國(guó)貿(mào)大廈自1999年6月投入使用至今。X工程局未完成的合同約定的其他工程項(xiàng)目，Q公司后來陸續(xù)分別委托他人施工完畢。截止1999年6月1日，Q公司共支付給X工程局工程款為89760478.23元，其中土建工程部分已付工程款77886109.23元，安裝工程部分已付工程款11874369.00元。
1999年5月18日，X工程局向河南省高級(jí)人民法院提起訴訟時(shí)的具體訴訟請(qǐng)求是：1、判令Q公司支付拖欠工程款9550萬元，2、償付墊支工程材料款400萬元，3、負(fù)擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用等三項(xiàng)；同年7月25日追加的具體訴訟請(qǐng)求為，1、判令因Q公司違約解除1995年10月12日雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》，2、判令Q公司支付下欠雙方合同項(xiàng)下安裝部分工程款2209.83萬元及其利息。X工程局始終未將要求Q公司承擔(dān)違約責(zé)任作為一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，只是在起訴書的事實(shí)和理由部分提及違約問題，沒有提出請(qǐng)求Q公司承擔(dān)1957.3392萬元違約金的具體請(qǐng)求，也未就該部分標(biāo)的向一審法院預(yù)交相應(yīng)的訴訟費(fèi)用。一審判決在敘述X工程局訴訟請(qǐng)求時(shí)，也沒有涉及違約責(zé)任問題。一審期間，Q公司以X工程局工期延誤和存在工程質(zhì)量問題為由，向一審法院提出反訴，該院未將Q公司提出的X工程局工期違約和質(zhì)量違約問題納入審理范圍，但告知Q公司另行起訴。
2001年8月21日，Q公司就工期違約和質(zhì)量違約問題向河南省鄭州市中級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判令X工程局支付工程延期違約金2100萬元、賠償直接經(jīng)濟(jì)損失費(fèi)用8721455.34元。因該案與本案最終處理結(jié)果有一定關(guān)聯(lián)，目前該案尚未開庭。
[案情分析]
一審期間，一審法院依法委托河南省建筑工程標(biāo)準(zhǔn)定額站對(duì)X工程局施工的Q國(guó)貿(mào)主體工程及安裝工程造價(jià)進(jìn)行了鑒定。2000年12月15日，該定額站作出鑒定結(jié)論：土建工程造價(jià)174096439.67元，扣除Q公司所供材料費(fèi)69137017.02元和超供材料費(fèi)5331815.27元，財(cái)務(wù)結(jié)算價(jià)為99627607.38元；安裝工程造價(jià)45350563.10元，扣除Q公司所供材料費(fèi)28189129.41元、超供材料費(fèi)3595675.71元及拆除的Q公司所供未計(jì)價(jià)材料費(fèi)787870.30元，財(cái)務(wù)結(jié)算價(jià)為12777887.68元。在鑒定結(jié)論外有三項(xiàng)單列的費(fèi)用：1、土建中因Q公司簽收的預(yù)算外簽證而暫估的費(fèi)用922290.36元；2、土建中因Q公司分包而發(fā)生的暫估施工交叉配合費(fèi)用1646033.85元；3、1998年8至9月，X公司施工的空調(diào)、水及通風(fēng)安裝造價(jià)1001245.08元。2001年9月24日，經(jīng)對(duì)該鑒定結(jié)論多次質(zhì)證，河南省建筑工程標(biāo)準(zhǔn)定額站做出豫建價(jià)審字（2001）093號(hào)“關(guān)于Q國(guó)貿(mào)大廈工程中由二局二公司施工的已完工程決算造價(jià)鑒定的審核意見”，確定該工程最終造價(jià)為219866659.32元，扣除Q公司所供材料價(jià)格，下余工程款為112825151.62元，原來鑒定結(jié)論外單列的三項(xiàng)費(fèi)用中土建部分因Q公司分包而發(fā)生的暫估施工交叉配合費(fèi)用為1728905.50元，其他兩項(xiàng)費(fèi)用不變。1999年9月29日，一審法院根據(jù)X工程局申請(qǐng)?jiān)赒國(guó)貿(mào)大廈施工現(xiàn)場(chǎng)查封了部分建筑工程材料，經(jīng)估價(jià)其總價(jià)值為1515117.66元。一審法院就Q公司對(duì)本案工程的發(fā)包是否存在肢解工程行為問題，向河南省鄭州市建設(shè)委員會(huì)造價(jià)辦公室進(jìn)行過咨詢，該辦公室于2001年4月24日答復(fù)稱，X工程局不是總包單位，只是承包了Q公司肢解工程的一部分，根據(jù)有關(guān)行業(yè)規(guī)定，Q公司和X工程局之間不存在肢解工程關(guān)系，至于X工程局與其他施工單位發(fā)生的施工配合費(fèi)用，可以根據(jù)雙方的約定和現(xiàn)場(chǎng)簽證等情況，據(jù)實(shí)計(jì)算此項(xiàng)費(fèi)用。
二審期間，X工程局提交了因Q公司圖紙不到位、設(shè)計(jì)變更提供不及時(shí)、業(yè)主設(shè)計(jì)環(huán)境、業(yè)主分包和不可抗力等因素造成應(yīng)順延工期396天的證據(jù)目錄和清單，但在庭審質(zhì)證中始終沒有提交證據(jù)原件或者復(fù)印件。
一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，X工程局與Q公司于1995年10月12日簽訂的《鄭州Q國(guó)際貿(mào)易中心大廈建設(shè)工程施工合同》及其他施工協(xié)議是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反國(guó)家法律、法規(guī)，應(yīng)為有效，雙方均應(yīng)按合同約定行使相應(yīng)的權(quán)利，履行相應(yīng)的義務(wù)。對(duì)于主體工程結(jié)算的核對(duì)工作無法正常進(jìn)行，各方均有責(zé)任。關(guān)于本案工程造價(jià)是否應(yīng)以X工程局提供的結(jié)算書為準(zhǔn)問題，雙方合同雖對(duì)Q公司審核結(jié)算書的期限作了約定，但在X工程局提供土建部分工程竣工結(jié)算后，X工程局、Q公司及監(jiān)理公司三方召開了工作會(huì)議，并決定共同進(jìn)行工程價(jià)款核對(duì)，故不能再以X工程局向Q公司提交的結(jié)算書為準(zhǔn)。一審法院依法委托有關(guān)鑒定單位所作的鑒定結(jié)論已經(jīng)雙方多次質(zhì)證，鑒定單位也就有關(guān)情況作出了說明，并根據(jù)質(zhì)證情況對(duì)鑒定結(jié)論做出了相應(yīng)的調(diào)整，有關(guān)鑒定結(jié)論可以作為定案的依據(jù)。Q公司簽收的預(yù)算外土建簽證費(fèi)用92萬余元及施工交叉配合費(fèi)170萬余元，因X工程局實(shí)際進(jìn)行了施工，Q公司提供不出相應(yīng)的反證，故應(yīng)予認(rèn)定。洋浦公司1998年8至9月份施工的空調(diào)、水及通風(fēng)安裝工程造價(jià)100余萬元系重復(fù)收費(fèi)，鑒于X工程局同意洋浦公司與Q公司直接結(jié)算，故X工程局重復(fù)支付給洋浦公司的工程款可另行解決。雙方簽訂的合同中約定涉案工程按二級(jí)取費(fèi)，這一約定不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬有效約定，故本案工程造價(jià)應(yīng)按二級(jí)取費(fèi)。2001年4月24日，河南省鄭州市建委造價(jià)辦答復(fù)，X工程局不是總包單位，只是承包了Q公司肢解工程的一部分，因此Q公司和X工程局之間不存在肢解工程關(guān)系，所以X工程局不應(yīng)提取肢解工程管理費(fèi)。關(guān)于預(yù)算外簽證用工是否應(yīng)按每工日50元計(jì)算問題，X工程局雖在有關(guān)函件中注明“應(yīng)在3日內(nèi)予以答復(fù)，逾期即視為收文單位予以確認(rèn)”，但單方設(shè)置的條件不具約束力，此部分款項(xiàng)的計(jì)算應(yīng)以鑒定結(jié)論為準(zhǔn)。關(guān)于Q公司應(yīng)否支付400萬元工期獎(jiǎng)問題，從事實(shí)看，X工程局并未完全按照1996年12月6日Q公司與X工程局簽訂的《協(xié)議書》按進(jìn)度完成施工，Q公司也未對(duì)此提出異議，應(yīng)當(dāng)視為雙方在實(shí)際履行中已對(duì)有關(guān)約定做了變更，故X工程局依照原《協(xié)議書》主張400萬元獎(jiǎng)勵(lì)，不予支持。X工程局墊支的400萬元工程材料款，Q公司沒有證據(jù)證明其已經(jīng)還給了X工程局，也無證據(jù)證明鑒定中所列明的Q公司供材料費(fèi)和Q公司超供材料費(fèi)中包括該400萬元，故Q公司應(yīng)當(dāng)予以返還，并應(yīng)支付相應(yīng)的利息。關(guān)于X工程局1996年3月8日收到的40萬元是否為Q花園17、18號(hào)樓補(bǔ)償款問題，因缺乏證據(jù)，不能認(rèn)定此款為支付Q花園17、18號(hào)樓款。關(guān)于1996年12月4日X工程局收到的100萬元款應(yīng)否認(rèn)定為工期獎(jiǎng)問題，鑒于Q公司在支付該款時(shí)注明為“工程款”，X工程局簽收后并未就此提出異議，其事后出具了注明此款為工期獎(jiǎng)的“收據(jù)”，但沒有證據(jù)證明Q公司收到此據(jù)，故X工程局主張材乏證據(jù)，不能認(rèn)定此筆款項(xiàng)為工期獎(jiǎng)。在鑒定結(jié)論外X工程局另收到的Q公司所供鋼材342.415噸，合計(jì)款項(xiàng)1077589.75元，及Q公司代X工程局向有關(guān)部門繳納的施工管理費(fèi)、竣工評(píng)估押金及其他費(fèi)用應(yīng)從應(yīng)付的工程款中扣除。X工程局對(duì)部分罰者已實(shí)際交納，另有部分罰款雖未實(shí)際交納但已簽字同意從應(yīng)付的工程款中扣除，可以認(rèn)為X工程局對(duì)這些罰款予以認(rèn)可，其已實(shí)際交納的罰款不再返還，已簽字同意從應(yīng)付的工程款中扣除的應(yīng)從Q公司應(yīng)付的工程款中扣除。有關(guān)火災(zāi)損失X工程局駐工地代表陸林福已簽字同意賠償10萬元，此10萬元應(yīng)從應(yīng)付工程款中扣除。X工程局已退還Q公司材料款的具體金額雙方雖有爭(zhēng)議，但有爭(zhēng)議的這部分材料X工程局也是按照Q公司要求調(diào)給有關(guān)參建單位的，所以這部分退料也應(yīng)從Q公司已付工程款中扣除。關(guān)于X工程局墊資施工Q大廈地下三層、地上兩層墊資款利息問題，按照雙方所簽的施工合同約定，墊資施工屬于X工程局的義務(wù)，在有關(guān)合同中雙方也沒有就是否應(yīng)當(dāng)支付利息問題進(jìn)行約定，且墊資款的具體數(shù)額是在訴訟過程中通過造價(jià)鑒定才最終確認(rèn)的，故X工程局的該項(xiàng)主張不予支持。Q公司已就Q國(guó)貿(mào)大廈施工質(zhì)量等問題另行提起訴訟，故有關(guān)保修金問題本案不再涉及。從現(xiàn)有證據(jù)看，雙方均未完全按照所簽合同內(nèi)容履行自己的義務(wù)，互有違約行為，所以X工程局要求Q公司支付應(yīng)付工程款的滯納金主張不予支持。根據(jù)雙方的實(shí)際情況，一審法院查封的滯留在Q國(guó)貿(mào)施工現(xiàn)場(chǎng)價(jià)值1515117.65元工程材料，判歸X工程局所有。本案工程，X工程局已履行完畢的應(yīng)據(jù)實(shí)結(jié)算，未履行部分不再履行，X工程局應(yīng)向Q公司移交按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)移交的有關(guān)施工資料，配合Q公司辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)。Q公司應(yīng)將X工程局交納的10萬元消防安全工程保證金予以退還。
X工程局上訴稱，一審判決對(duì)主要事實(shí)認(rèn)定不清，適用法律不當(dāng)，請(qǐng)求予以撤銷，依法改判，并判令Q公司負(fù)擔(dān)一審、二審全部訴訟費(fèi)用。主要事實(shí)和理由是：1、鑒于Q公司在合同規(guī)定的期間內(nèi)對(duì)X工程局的結(jié)算書未予答復(fù)，本案工程各項(xiàng)價(jià)款應(yīng)以X工程局向Q公司提交的結(jié)算書為準(zhǔn)，一審判決認(rèn)定X工程局所報(bào)結(jié)算只是單方報(bào)價(jià)，未得到Q公司認(rèn)可的說法不成立。因工程工期順延較長(zhǎng)，三方于1998年4月達(dá)成就主體工程先行結(jié)算的一致意見，X工程局于1998年4月17日向Q公司提交了《鄭州Q國(guó)貿(mào)大廈工程土建部分結(jié)算書》，但Q公司對(duì)結(jié)算報(bào)告不予實(shí)質(zhì)性答復(fù)。根據(jù)《協(xié)議條款》第28條規(guī)定，Q公司提出審核意見的時(shí)間為接到X工程局竣工結(jié)算30日之內(nèi)，逾期不答復(fù)，視為Q公司認(rèn)可。三方于1998年4月29日形成的《主體工程經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議紀(jì)要》也明確規(guī)定，確不能達(dá)成一致意見的，誰有問題，誰向定額站打報(bào)告，最后以定額站批復(fù)意見為準(zhǔn)。Q公司在接到X工程局結(jié)算書之后，未在30日內(nèi)予以確認(rèn)，也未在30日內(nèi)提出修正意見，更未在30日內(nèi)向定額站打報(bào)告，這只能依《協(xié)議條款》第28條規(guī)定認(rèn)定為逾期不答復(fù)，視為認(rèn)可。本案工程價(jià)款的確定應(yīng)以結(jié)算書為準(zhǔn)，對(duì)工程造價(jià)及其具體構(gòu)成無需鑒定。河南省建筑工程標(biāo)準(zhǔn)定額站所作《鑒定書》存在許多問題，嚴(yán)重影響鑒定結(jié)論的準(zhǔn)確性和公正性，造成少算、漏計(jì)工程款達(dá)約4000萬元，一審判決對(duì)鑒定結(jié)論存在的問題未作認(rèn)真審查。2、在未經(jīng)X工程局同意的情況下，Q公司將由X工程局承包的配套工程肢解發(fā)包給了其他單位施工，由此導(dǎo)致的配套工程、裝修工程未能按時(shí)完工，X工程局當(dāng)然不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。為確保Q國(guó)貿(mào)大廈工程質(zhì)量，X工程局采取多種先進(jìn)工藝和施工措施，并順利通過了Q公司、X工程局和監(jiān)理方三方共同組織的基礎(chǔ)工程驗(yàn)收和主體工程驗(yàn)收，整體質(zhì)量達(dá)到優(yōu)良，Q公司專門為此出具了大廈主體工程質(zhì)量?jī)?yōu)良的證明。3、工程取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按法律的強(qiáng)制性規(guī)定執(zhí)行，而不應(yīng)按違法的合同約定執(zhí)行。根據(jù)民法通則和合同法的規(guī)定，違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的合同條款一律無效。建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局《建筑市場(chǎng)管理規(guī)定》X十二條更是明確規(guī)定，承發(fā)包合同的簽訂，必須嚴(yán)格執(zhí)行國(guó)家和地方的價(jià)格政策、計(jì)價(jià)方法和取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。任何單位和個(gè)人都不得隨意擴(kuò)大計(jì)價(jià)的各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，不得任意壓價(jià)、抬價(jià)或附加不合理?xiàng)l件。在簽訂合同時(shí)，Q公司利用業(yè)主優(yōu)勢(shì)違反法律規(guī)定將工程取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)自一類降為二類，相差740萬元左右。4、工程造價(jià)中應(yīng)當(dāng)計(jì)取Q公司肢解工程管理費(fèi)和配合費(fèi)3459849元。1996年4月22日建設(shè)部和國(guó)家工商局就聯(lián)合發(fā)出過《關(guān)于禁止在工程建設(shè)中壟斷市場(chǎng)和肢解發(fā)包的通知》，嚴(yán)禁建設(shè)單位肢解分包工程。鄭州市建設(shè)委員會(huì)［鄭建價(jià)字（1997）16號(hào)］《關(guān)于處理肢解工程費(fèi)問題的若干規(guī)定》X條規(guī)定，建設(shè)單位在發(fā)包工程時(shí)若將單位工程中的某一項(xiàng)或者某幾項(xiàng)分項(xiàng)工程，直接發(fā)包給其他施工企業(yè)或?qū)I(yè)廠家承建，主體承包單位應(yīng)按單位工程原施工圖紙全部設(shè)計(jì)項(xiàng)目的定額直接費(fèi)和規(guī)定費(fèi)率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)取費(fèi)用，然后再退減肢解發(fā)包部分的工程直接費(fèi)。此外，主體承包單位還應(yīng)以肢解部分的定額直接費(fèi)為基數(shù)，計(jì)取3％的配合費(fèi)。X工程局承包范圍為地基、主體、部分初裝修及部分設(shè)備安裝工程，其余均由Q公司強(qiáng)行肢解分包給十幾家施工單位，在監(jiān)理例會(huì)時(shí)，Q公司及監(jiān)理公司再三要求X工程局起到總承包的作用。X工程局在工程施工中也應(yīng)要求負(fù)擔(dān)了大量管理和配合工作，各參建單位不僅僅是機(jī)械配合，而是全方位的管理、協(xié)調(diào)及配合。所以X工程局有權(quán)要求按照“鄭建價(jià)字（1997）16號(hào)”文件的規(guī)定計(jì)取肢解分包工程管理費(fèi)3459849元。5、在確定超高費(fèi)等有關(guān)費(fèi)用計(jì)取系數(shù)時(shí)，應(yīng)在準(zhǔn)確理解定額文字表述的基礎(chǔ)上嚴(yán)格按照定額規(guī)定執(zhí)行而不能隨意確定?！逗幽鲜〗ㄖb飾定額（99版）》說明對(duì)主體工程超高費(fèi)規(guī)定，單獨(dú)裝飾及再次裝飾工程按建筑工程預(yù)算定額第十五分部相應(yīng)子目中人工及其他材料費(fèi)乘以系數(shù)0.2，機(jī)械費(fèi)乘以系數(shù)0.1.單位主體與裝飾由兩家施工單位分別施工時(shí)，裝飾施工單位按上述標(biāo)準(zhǔn)計(jì)取超高費(fèi)，余下部分應(yīng)為主體施工單位計(jì)取超高費(fèi)。鑒定單位關(guān)于X主體與裝飾由兩家施工時(shí)，計(jì)取超高費(fèi)應(yīng)一律先扣除裝飾部分的20％的理解是錯(cuò)誤的。主體與裝飾由兩家施工時(shí)，計(jì)取超高費(fèi)應(yīng)扣除裝飾部分的比例不是20％，而是13％，主體施工單位應(yīng)計(jì)取的超高費(fèi)比例應(yīng)為87％，累計(jì)應(yīng)增調(diào)262萬元。6、預(yù)算外簽證用工及業(yè)主借工單價(jià)應(yīng)按每工日50元而不是每工日19元計(jì)取。鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)Q公司提交一審法院的結(jié)算書中認(rèn)可的預(yù)算外簽證（包括每工日50元）均按Q公司意見進(jìn)行鑒定，對(duì)其未認(rèn)可的預(yù)算外簽證部分進(jìn)行了鑒定，但預(yù)算外簽證用工及業(yè)主借工單價(jià)僅按照定額計(jì)取。考慮到市場(chǎng)行情，X工程局于1996年8月25日致函Q公司及監(jiān)理公司，申報(bào)預(yù)算外簽證用工及業(yè)主借工每工日50元，并在函件中注明應(yīng)在三日內(nèi)予以答復(fù)，逾期即視為確認(rèn)。Q公司和監(jiān)理公司當(dāng)日簽收該函，但在三日內(nèi)未作任何答復(fù)，據(jù)此應(yīng)認(rèn)為當(dāng)事人已就此問題達(dá)成一致，應(yīng)按該標(biāo)準(zhǔn)計(jì)取，累計(jì)增調(diào)1012500元。7、1998年8月份暖通工程造價(jià)1001245元應(yīng)全額支付X工程局，即使該月的工程價(jià)款已由Q公司與洋浦公司單獨(dú)結(jié)算，也不應(yīng)轉(zhuǎn)嫁到X工程局身上，應(yīng)由Q公司與洋浦公司另行解決。8、一審法院將查封的1511765元工程材料直接判給X工程局不當(dāng)，應(yīng)將該部分工程材料退還給Q公司，由其另行支付相應(yīng)款項(xiàng)。9、一審法院還錯(cuò)誤地將Q公司已經(jīng)支付并且在一審訴訟中自認(rèn)的100萬元工期獎(jiǎng)?wù)J定為工程款。10、將Q公司已經(jīng)支付的40萬元Q花園17、18號(hào)樓工程款認(rèn)定為本案Q大廈工程款。11、Q公司作為工程的發(fā)包方，不具有行政執(zhí)法部門的職能，無權(quán)對(duì)承包方進(jìn)行罰款，雙方所簽合同中也沒有專門約定，X工程局提出這部分罰款屬于Q公司濫用業(yè)主優(yōu)勢(shì)進(jìn)行的非法罰款以及強(qiáng)行要求支付火災(zāi)賠償?shù)瓤铐?xiàng)累計(jì)410800元，不應(yīng)將上述款項(xiàng)從工程款中扣除。12、鑒定結(jié)論中漏計(jì)了1999年5月25日以后進(jìn)行電纜安裝造價(jià)為629300元的工程量，應(yīng)予增調(diào)。13、一審判決認(rèn)定雙方均有違約行為是錯(cuò)誤的，Q公司拒不按期足額支付工程進(jìn)度款、拒不及時(shí)返還X工程局墊資工程款和材料款、擅自將承包范圍工程肢解分包、拒不辦理結(jié)算等行為嚴(yán)重違反合同約定，X工程局嚴(yán)格按照合同履行了義務(wù)，應(yīng)按有關(guān)司法解釋規(guī)定每日萬分之四的標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)逾期付款違約金1957.3392萬元。
Q公司答辯稱，1、1998年4月29日三方形成的《主體工程經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議紀(jì)要》證明Q公司對(duì)X工程局提出的結(jié)算書在30日內(nèi)已經(jīng)有明確不予認(rèn)可的答復(fù)。2、一審法院依職權(quán)委托的鑒定事實(shí)清楚，依據(jù)準(zhǔn)確，結(jié)論應(yīng)予確認(rèn)。3、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的合意表示，是X工程局為追求自身企業(yè)利益而簽訂的，X工程局單方承諾給予優(yōu)惠條件，證明Q公司沒有利用業(yè)主優(yōu)勢(shì)壓價(jià)，有關(guān)取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的約定沒有違背任何法律強(qiáng)制性規(guī)定。4、工程質(zhì)量問題Q公司已另案起訴，一審法院已明確不屬于本案訟爭(zhēng)范圍。5、X工程局要求按照合同簽訂后的行政規(guī)章向Q公司主張肢解工程管理費(fèi)、配合費(fèi)等，沒有法律依據(jù)。6、沒有證據(jù)證明雙方已就計(jì)取預(yù)算外簽證用工及借工達(dá)成一致，一審法院依照定額計(jì)取，沒有違反法律規(guī)定。7、Q公司對(duì)洋浦公司工程款只能有一次支付義務(wù)。8、一審法院將工程材料判給X工程局符合公平合理、物盡其用的民事行為習(xí)慣。9、X工程局沒有依照合同約定完成義務(wù)，沒有合法證據(jù)證明工期延誤近400天屬于Q公司過錯(cuò)，更不能證明系不可抗力造成，一審判決認(rèn)定X工程局有違約行為是正確的。故一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，訴訟程序合法，請(qǐng)求二審法院依法駁回上訴，維持原判。
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