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[案情介紹]

　　2004年11月25日，A公司(甲方)與B公司(乙方)簽訂轉(zhuǎn)讓合同，將食品冷凍廠一座轉(zhuǎn)讓給乙方。合同約定：轉(zhuǎn)讓價(jià)款為人民幣170萬元，在合同簽訂之日支付20萬元，在2004年12月17日前再支付135萬元，余款15萬元在辦妥除交繳土地出讓金外的其他相關(guān)手續(xù)后5日內(nèi)付清，甲方應(yīng)在收到155萬元轉(zhuǎn)讓款后3日內(nèi)將轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物移交給乙方。違約責(zé)任：乙方未依約支付轉(zhuǎn)讓款的，應(yīng)向甲方支付轉(zhuǎn)讓總價(jià)款5%的違約金。逾期10天未支付轉(zhuǎn)讓款的，甲方即享有合同解除權(quán)等條款。合同簽訂后，B公司依約支付A公司轉(zhuǎn)讓款人民幣1675462.12元，尚欠24537.88元未支付。A公司也依約交付了轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物并于2005年2月雙方正式辦妥相關(guān)土地使用權(quán)變更手續(xù)。2005年5月27日，A公司將面額為826584元的發(fā)票交付給B公司。A公司要求B公司付清尾款，B公司以“A公司未全額提供稅務(wù)發(fā)票”為由進(jìn)行履行抗辯。為此，原告A公司訴至法院請求解除轉(zhuǎn)讓合同。

[案情分析]

　　在本案審理中，對以下兩個(gè)法律問題發(fā)生爭議：1、被告B公司能否行使先履行抗辯權(quán)。存在兩種不同觀點(diǎn)：觀點(diǎn)一、B公司不能行使先履行抗辯權(quán)，理由是A公司未構(gòu)成先行違約;觀點(diǎn)二、B公司可以行使先履行抗辯權(quán)，理由是A公司未全額提供稅務(wù)發(fā)票已違約在先。2、本案合同解除程序是否妥當(dāng)。存在兩種不同觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，A公司沒有依法通知B公司解除合同，而以起訴方式直接行使合同約定解除權(quán)不當(dāng);另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，A公司以起訴方式直接行使合同約定解除權(quán)并無不妥。

　　正確審理本案，關(guān)鍵在于對以下兩個(gè)法律問題的判定：

　　一、B公司能否行使先履行抗辯權(quán)?

　　1、A公司未提供相關(guān)稅務(wù)發(fā)票不構(gòu)成先行違約。A公司提供稅務(wù)發(fā)票是本案合同次給付義務(wù)，即附隨義務(wù)?！吨腥A人民共和國稅收征收管理法》第二十一條第二款規(guī)定：“單位、個(gè)人在購銷商品、提供或接受經(jīng)營服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定開具、使用、取得發(fā)票”，《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》第二十條規(guī)定：“銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個(gè)人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)收取款項(xiàng)，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開具發(fā)票”。據(jù)此，轉(zhuǎn)讓方向受讓方提供收款稅務(wù)發(fā)票是其法定義務(wù)，但法律并未明確規(guī)定具體提交時(shí)間。實(shí)踐中提交發(fā)票時(shí)間各地做法不一，有的先開具發(fā)票給付款方后收款，有的先付款后向收款方索取發(fā)票，有的在付款的同時(shí)交付發(fā)票。本案中A公司主給付義務(wù)是交付轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物食品冷凍廠，而交付相關(guān)證件及提供稅務(wù)發(fā)票系次給付義務(wù)，且A公司在合同期內(nèi)已將面額為826584元的發(fā)票交付給B公司，A公司不構(gòu)成先行違約。支付貨款是B公司的合同義務(wù)，B公司以“A公司未全額提供發(fā)票”為由進(jìn)行履行抗辯不能成立。

　　2、B公司不享有先履行抗辯權(quán)。根據(jù)《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”，據(jù)此，先履行抗辯權(quán)是指合同中約定了債務(wù)履行的先后順序，在按約定應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。其適用條件：①須由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。②須雙方互負(fù)的債務(wù)有先后順序，且后履行一方的債務(wù)已屆清償期。③須先履行一方未履行或履行不適當(dāng)。只有在先履行義務(wù)的一方未履行義務(wù)或其履行義務(wù)不符合約定時(shí)，后履行一方才能行使先履行抗辯權(quán)。這里的“義務(wù)”主要是指合同的主給付義務(wù)，如從給付義務(wù)未履行的，一般不能發(fā)生先履行抗辯權(quán)。

　　二、本案A公司行使約合同定解除權(quán)程序是否妥當(dāng)?

　　1、B公司已構(gòu)成遲延履行違約，A公司享有約定解除權(quán)。

　　根據(jù)《合同法》第93條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件，解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！奔s定解除權(quán)是當(dāng)事人在合同中約定，在合同成立以后全部履行之前，由當(dāng)事人一方在某種情況出現(xiàn)后享有解除權(quán)，可以通過行使合同的解除權(quán)而消滅合同關(guān)系。本案中，雙方在合同中約定“逾期10天付款，A公司有權(quán)解除合同”，該約定合法有效，符合約定解除權(quán)的規(guī)定，A公司在B公司未付尾款構(gòu)成違約的情況下享有約定解除權(quán)。

　　2、A公司以“起訴”方式直接行使約定解除權(quán)，程序并無不當(dāng)。

　　根據(jù)《合同法》第96條規(guī)定：“當(dāng)事人一方按照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。”據(jù)此，當(dāng)事人一方根據(jù)約定而享有約定解除權(quán)，在解除的條件成就時(shí)，可以向另一方當(dāng)事人發(fā)出“通知”行使解除權(quán)。“通知”是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人發(fā)出的解除合同的意思表示。根據(jù)國際商事合同通則第1.9條的規(guī)定，“通知”包括聲明、要求、請求或者其他任何意圖的傳達(dá)。通知無特定的形式要求，可以根據(jù)具體情況用任何適當(dāng)?shù)姆绞桨l(fā)出。若口頭聯(lián)絡(luò)足以表達(dá)，用電話通知也是允許的，對于口頭合同的解除可以采取口頭形式。本案中A公司未向B公司發(fā)出解除合同的通知，但起訴應(yīng)是A公司行使合同解除權(quán)最直接最有力的方式，雖然合同法規(guī)定解除通知到達(dá)對方時(shí)合同解除，但直接由法院通過判決確認(rèn)約定解除權(quán)的效力也并不違反程序。

[案情結(jié)果]

　　1、A公司未提供相關(guān)稅務(wù)發(fā)票不構(gòu)成先行違約。

　　2、B公司不享有先履行抗辯權(quán)。

　　3、B公司已構(gòu)成遲延履行違約，

　　4、A公司以“起訴”方式直接行使約定解除權(quán)，程序并無不當(dāng)。

　[相關(guān)法規(guī)]

　　《中華人民共和國稅收征收管理法》第二十一條第二款規(guī)定：“單位、個(gè)人在購銷商品、提供或接受經(jīng)營服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定開具、使用、取得發(fā)票”，《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》第二十條規(guī)定：“銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個(gè)人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)收取款項(xiàng)，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開具發(fā)票”。

　　根據(jù)《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”，據(jù)此，先履行抗辯權(quán)是指合同中約定了債務(wù)履行的先后順序，在按約定應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。其適用條件：①須由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。②須雙方互負(fù)的債務(wù)有先后順序，且后履行一方的債務(wù)已屆清償期。③須先履行一方未履行或履行不適當(dāng)。只有在先履行義務(wù)的一方未履行義務(wù)或其履行義務(wù)不符合約定時(shí)，后履行一方才能行使先履行抗辯權(quán)。這里的“義務(wù)”主要是指合同的主給付義務(wù)，如從給付義務(wù)未履行的，一般不能發(fā)生先履行抗辯權(quán)。

　　根據(jù)《合同法》第93條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件，解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！奔s定解除權(quán)是當(dāng)事人在合同中約定，在合同成立以后全部履行之前，由當(dāng)事人一方在某種情況出現(xiàn)后享有解除權(quán)，可以通過行使合同的解除權(quán)而消滅合同關(guān)系。

　　根據(jù)《合同法》第96條規(guī)定：“當(dāng)事人一方按照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除?！睋?jù)此，當(dāng)事人一方根據(jù)約定而享有約定解除權(quán)，在解除的條件成就時(shí)，可以向另一方當(dāng)事人發(fā)出“通知”行使解除權(quán)?！巴ㄖ笔且环疆?dāng)事人向另一方當(dāng)事人發(fā)出的解除合同的意思表示。根據(jù)國際商事合同通則第19條的規(guī)定，“通知”包括聲明、要求、請求或者其他任何意圖的傳達(dá)。通知無特定的形式要求，可以根據(jù)具體情況用任何適當(dāng)?shù)姆绞桨l(fā)出。若口頭聯(lián)絡(luò)足以表達(dá)，用電話通知也是允許的，對于口頭合同的解除可以采取口頭形式。