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[案情介紹]
原告田某與被告殷某經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí),2007年被告殷某因急需用錢而向原告田某借款24795.00元,加上原告田某此前給被告殷某代墊運(yùn)輸款700.00元,合計(jì)25495.00元。被告殷某給原告田某書寫有借據(jù)一張。原告田某多次索要未果,于2008年8月21日向人民法院起訴要求被告殷某償還欠款并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。法院立案后次日,法院通知被告殷某應(yīng)訴,一直未聯(lián)系上。2008年9月23日,法院二名法官到被告殷某家送達(dá)應(yīng)訴文書,被告殷某不在家,法官向被告殷某妻子郭某告知了有關(guān)訴訟權(quán)利和義務(wù),并讓郭某在送達(dá)回證上簽字,郭某拒絕簽字,法官采取留置送達(dá)措施,指定舉證期限為2008年9月24日至2008年10月23日。2008年10月29日,被告殷某到人民法院要求反訴。
[案情分析]
【爭(zhēng)議】
本案其實(shí)是一起簡單的債權(quán)債務(wù)案件。筆者要闡釋的并不是債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。而是要闡述什么是反訴,被告殷某能否反訴,反訴應(yīng)該在何時(shí)提出以及我國法律對(duì)反訴是如何規(guī)定的。本案產(chǎn)生了兩個(gè)意見,也是法院法官內(nèi)部所產(chǎn)生的分歧所在。第一種意見,被告殷某可以反訴,依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》;第二種意見,被告殷某不可以反訴,依據(jù)是<<最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>>。筆者認(rèn)同第二種意見。
【七十二辯在線法律顧問評(píng)析】
七十二辯企業(yè)法律顧問律師認(rèn)為,反訴是指在一個(gè)已經(jīng)開始的民事訴訟(訴訟法上稱為本訴)程序中,本訴的被告以本訴原告為被告,向受訴法院提出的與本訴有牽連的獨(dú)立的反請(qǐng)求。該權(quán)利亦是當(dāng)事人法律地位平等原則的重要體現(xiàn),是本訴被告所享有的重要權(quán)利,是保障本訴被告人民事權(quán)益的一項(xiàng)重要制度。
反訴,是被告的一項(xiàng)重要訴訟權(quán)利,它是被告用來保護(hù)自己合法權(quán)益的一種特殊手段。反訴是針對(duì)本訴提出的。提起本訴必須符合下列條件:
(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;
(二)有明確的被告;
(三)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;
(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
同時(shí)提起反訴也是有條件的,其條件是:
(1)反訴必須針對(duì)原告提起,而不能對(duì)原告以外其他人提起。
(2)只能向?qū)徖肀驹V的法院提起。
(3)提起的時(shí)間,必須在本訴起訴之后至舉證期限屆滿之前。
(4)反訴提出的問題必須與本訴有牽連。
反訴的目的,在于抵銷、吞并本訴,使本訴失去作用,這樣會(huì)使原告的起訴失去實(shí)際意義。本訴與反訴之間的事實(shí)必須有牽連,如果兩種事實(shí)沒有牽連,如原告起訴,請(qǐng)求法院確認(rèn)被告居住的房屋所有權(quán)是他的,被告又要求原告,必須償還欠款。這兩問題沒有聯(lián)系,被告提出還債問題不是反訴,如有必要,應(yīng)另案起訴。除了民事案件、經(jīng)濟(jì)案件中的被告有權(quán)提起反訴外,刑事自訴案件中的被告人也有權(quán)提起反訴?!吨腥A人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條規(guī)定,自訴案件的被告人在訴訟過程中,可以對(duì)自訴人提起反訴。反訴適用自訴的規(guī)定。
刑事自訴案件中的反訴有兩點(diǎn)值得注意:一是公訴轉(zhuǎn)為自訴的案件,不適用反訴;二是在第二審程序中,當(dāng)事人提出反訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)告知其另行起訴。
本案中被告殷某能否反訴,筆者認(rèn)為,被告殷某不能反訴。被告殷某在舉證期限屆滿后提出反訴,這有悖于我國法律的規(guī)定。
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》 第三十四條規(guī)定,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料,當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的,視為放棄舉證權(quán)利。
對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料,人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。但對(duì)方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。
當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。
可見舉證期限屆滿前是能否反訴的時(shí)間界限。在舉證期限屆滿前提出反訴的,為有效反訴;反之則為無效反訴。如果反訴無效,該怎么辦?如果符合起訴條件的,人民法院應(yīng)當(dāng)告知其另行起訴;如果不符合起訴條件的,人民法院可以建議當(dāng)事人采取其他合法途徑解決。被告殷某提出反訴超過舉證期限,人民法院不應(yīng)當(dāng)受理其反訴請(qǐng)求。但是造成當(dāng)事人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的就是最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百五十六條的規(guī)定[1992年7月14日最高人民法院審判委員會(huì)第528次會(huì)議討論通過,法發(fā)(92)22號(hào)],在案件受理后,法庭辯論結(jié)束前,原告增加訴訟請(qǐng)求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求,可以合并審理的,人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。這里規(guī)定的是“法庭辯論結(jié)束前”,顯然與《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》“應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出”相違背。
筆者用如下理由來論證民事訴訟的反訴應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出,即民事訴訟的反訴提出的法律依據(jù)應(yīng)為《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》。
第一、新法優(yōu)于舊法。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》是1992年7月14日討論通過并實(shí)施的。而《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》是2002年4月1日起實(shí)施的。新法之所以為新,是因?yàn)樾路ㄊ歉鶕?jù)國家最新的發(fā)展形勢(shì)而應(yīng)運(yùn)而生的。它更符合國家的客觀現(xiàn)實(shí)需要。而舊法往往具有滯后性。新法的誕生就意味著與之相違背的舊法的廢止。
第二、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第八十二條規(guī)定,本院過去的司法解釋,與本規(guī)定不一致的,以本規(guī)定為準(zhǔn)。反訴于何時(shí)提出,《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》與最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》顯然是不一致的,最高人民法院為便于適用,特制定本條,就是為了消除歧義??梢姺丛V應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。
本案中,還有一個(gè)問題就是2008年9月23日法院工作人員采取的留置送達(dá)措施能否生效。
《中華人民共和國民事訴訟法》第七十九條規(guī)定,受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng),說明情況,在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期,由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所,即視為送達(dá)。看來本案中的留置送達(dá)措施是完全符合法律規(guī)定的,是有效的。
本案中的第三個(gè)問題是,人民法院指定舉證期限為2008年9月24日至2008年10月23日,是否合法?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第三十三條規(guī)定,人民法院應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時(shí)向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。舉證通知書應(yīng)當(dāng)載明舉證責(zé)任的分配原則與要求、可以向人民法院申請(qǐng)調(diào)查取證的情形、人民法院根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果。
舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致,并經(jīng)人民法院認(rèn)可。
由人民法院指定舉證期限的,指定的期限不得少于三十日,自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。
2008年9月23日,法院二名法官到被告殷某家送達(dá)應(yīng)訴文書,并指定舉證期限為2008年9月24日至2008年10月23日,符合法律規(guī)定,是合法有效的法律行為。
[案情結(jié)果]
【審判】
人民法院根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》,駁回被告殷某的反訴請(qǐng)求。
[相關(guān)法規(guī)]
反訴是指在一個(gè)已經(jīng)開始的民事訴訟(訴訟法上稱為本訴)程序中,本訴的被告以本訴原告為被告,向受訴法院提出的與本訴有牽連的獨(dú)立的反請(qǐng)求。該權(quán)利亦是當(dāng)事人法律地位平等原則的重要體現(xiàn),是本訴被告所享有的重要權(quán)利,是保障本訴被告人民事權(quán)益的一項(xiàng)重要制度。
反訴,是被告的一項(xiàng)重要訴訟權(quán)利,它是被告用來保護(hù)自己合法權(quán)益的一種特殊手段。反訴是針對(duì)本訴提出的。提起本訴必須符合下列條件:
(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;
(二)有明確的被告;
(三)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;
(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
同時(shí)提起反訴也是有條件的,其條件是:
(1)反訴必須針對(duì)原告提起,而不能對(duì)原告以外其他人提起。
(2)只能向?qū)徖肀驹V的法院提起。
(3)提起的時(shí)間,必須在本訴起訴之后至舉證期限屆滿之前。
(4)反訴提出的問題必須與本訴有牽連。
反訴的目的,在于抵銷、吞并本訴,使本訴失去作用,這樣會(huì)使原告的起訴失去實(shí)際意義。本訴與反訴之間的事實(shí)必須有牽連,如果兩種事實(shí)沒有牽連,如原告起訴,請(qǐng)求法院確認(rèn)被告居住的房屋所有權(quán)是他的,被告又要求原告,必須償還欠款。這兩問題沒有聯(lián)系,被告提出還債問題不是反訴,如有必要,應(yīng)另案起訴。除了民事案件、經(jīng)濟(jì)案件中的被告有權(quán)提起反訴外,刑事自訴案件中的被告人也有權(quán)提起反訴?!吨腥A人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條規(guī)定,自訴案件的被告人在訴訟過程中,可以對(duì)自訴人提起反訴。反訴適用自訴的規(guī)定。
刑事自訴案件中的反訴有兩點(diǎn)值得注意:一是公訴轉(zhuǎn)為自訴的案件,不適用反訴;二是在第二審程序中,當(dāng)事人提出反訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)告知其另行起訴。
本案中被告殷某能否反訴,筆者認(rèn)為,被告殷某不能反訴。被告殷某在舉證期限屆滿后提出反訴,這有悖于我國法律的規(guī)定。
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》 第三十四條規(guī)定,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料,當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的,視為放棄舉證權(quán)利。
對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料,人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。但對(duì)方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。
當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。
可見舉證期限屆滿前是能否反訴的時(shí)間界限。在舉證期限屆滿前提出反訴的,為有效反訴;反之則為無效反訴。如果反訴無效,該怎么辦?如果符合起訴條件的,人民法院應(yīng)當(dāng)告知其另行起訴;如果不符合起訴條件的,人民法院可以建議當(dāng)事人采取其他合法途徑解決。被告殷某提出反訴超過舉證期限,人民法院不應(yīng)當(dāng)受理其反訴請(qǐng)求。但是造成當(dāng)事人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的就是最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百五十六條的規(guī)定[1992年7月14日最高人民法院審判委員會(huì)第528次會(huì)議討論通過,法發(fā)(92)22號(hào)],在案件受理后,法庭辯論結(jié)束前,原告增加訴訟請(qǐng)求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求,可以合并審理的,人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。這里規(guī)定的是“法庭辯論結(jié)束前”,顯然與《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》“應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出”相違背。
筆者用如下理由來論證民事訴訟的反訴應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出,即民事訴訟的反訴提出的法律依據(jù)應(yīng)為《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》。
第一、新法優(yōu)于舊法。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》是1992年7月14日討論通過并實(shí)施的。而《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》是2002年4月1日起實(shí)施的。新法之所以為新,是因?yàn)樾路ㄊ歉鶕?jù)國家最新的發(fā)展形勢(shì)而應(yīng)運(yùn)而生的。它更符合國家的客觀現(xiàn)實(shí)需要。而舊法往往具有滯后性。新法的誕生就意味著與之相違背的舊法的廢止。
第二、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第八十二條規(guī)定,本院過去的司法解釋,與本規(guī)定不一致的,以本規(guī)定為準(zhǔn)。反訴于何時(shí)提出,《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》與最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》顯然是不一致的,最高人民法院為便于適用,特制定本條,就是為了消除歧義??梢姺丛V應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。
本案中,還有一個(gè)問題就是2008年9月23日法院工作人員采取的留置送達(dá)措施能否生效。
《中華人民共和國民事訴訟法》第七十九條規(guī)定,受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng),說明情況,在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期,由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所,即視為送達(dá)??磥肀景钢械牧糁盟瓦_(dá)措施是完全符合法律規(guī)定的,是有效的。
電話:4008019224
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