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[案情介紹]

　　A公司住所地在甲市，B公司住所地在乙市，A、B兩公司于2007年10月簽訂了一份分期付款銷售合同，約定A公司出售一臺(tái)挖掘機(jī)給B公司，貨款分6個(gè)月付清，在B公司支付全部貨款之前，A公司保留該臺(tái)挖掘機(jī)的所有權(quán)，雙方還約定如果因該合同產(chǎn)生糾紛，由A公司住所地的甲市人民法院管轄。在合同履行期間，B公司未在約定期限內(nèi)付清全部貨款，A公司遂于2008年8月10日凌晨2時(shí)，將該挖掘機(jī)從B公司工地強(qiáng)行開走，途中跌入山谷，造成該挖掘機(jī)損毀。B公司以侵權(quán)為由向乙市人民法院起訴， 2008年9月25日該案被乙市人民法院受理，但B公司在2008年10月8日變更了訴訟請(qǐng)求，請(qǐng)求撤銷合同，賠償損失，一審法院于2008年10月10日通知A公司，A公司于2008年10月15日提出管轄權(quán)異議，B公司于2008年10月18日向一審法院提出了撤銷變更訴訟請(qǐng)求的申請(qǐng)。一審法院就A公司管轄權(quán)異議做出裁定，駁回被告A公司對(duì)本案提出的管轄權(quán)異議 。A公司不服該裁定，向中級(jí)人民法院提起上訴。

[七十二辯法律顧問案情分析]

　　在本案的審理中，二審人民法院形成兩種意見。第一種意見是：本案所提供的證據(jù)顯示，雙方所產(chǎn)生的糾紛系侵權(quán)行為糾紛，侵權(quán)行為地屬原審人民法院轄區(qū)，且B公司最終仍是以侵權(quán)為由提起訴訟，人民法院應(yīng)該對(duì)B公司依法變更訴訟請(qǐng)求的行為予以支持，故原審人民法院依法享有管轄權(quán)。第二種意見是：A公司就被B公司變更后的訴訟請(qǐng)求(撤銷合同)提出管轄權(quán)，原審法院應(yīng)該就該異議作出審理。在未對(duì)管轄權(quán)問題作出裁定前，不應(yīng)該再允許被上訴人撤銷變更訴訟請(qǐng)求。當(dāng)事人雙方基于合同產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)該根據(jù)雙方在合同關(guān)于管轄權(quán)的約定，向甲市人民法院起訴。因此，原審人民法院沒有管轄權(quán)。

　　筆者同意第二種觀點(diǎn)，下面試就該問題做以分析。

　　一、從法理層面分析管轄權(quán)異議期間訴訟請(qǐng)求變更的處理

　　依照我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求或提出管轄權(quán)異議的權(quán)利，都應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，并由人民法院進(jìn)行審查，針對(duì)不同情況，作出不同的處理，以確保當(dāng)事人訴訟權(quán)利的正確行使。管轄權(quán)異議制度設(shè)立的初衷是為了平衡原被告雙方的權(quán)利。原告作為訴訟程序的發(fā)動(dòng)者，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，可以相對(duì)自由選擇在哪個(gè)法院起訴，于是法律賦予了被告提出管轄異議的權(quán)利，以抗衡原告的選擇權(quán)。受案法院對(duì)案件具有管轄權(quán)是法院行使裁判權(quán)的前提與基礎(chǔ)。按照民事訴訟法的立法精神，在管轄權(quán)問題確定以前，受案法院不得推進(jìn)案件實(shí)體進(jìn)程。但是這一規(guī)定并不意味著所有訴訟活動(dòng)的停止。例如有符合證據(jù)保全或財(cái)產(chǎn)保全的情況出現(xiàn)，需依法采取緊急措施的，訴前保全程序仍要進(jìn)行，待案件管轄權(quán)確定后，將有關(guān)保全手續(xù)移交有管轄權(quán)的人民法院，以防止管轄權(quán)異議的審理可能給當(dāng)事人帶來的無法挽回的損失。

　　訴訟絕非兒戲，司法的權(quán)威性必須得到保證，法院不能只保護(hù)一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，對(duì)方當(dāng)事人的合法利益也要得到保護(hù)。無限制的允許當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求，既影響了對(duì)方當(dāng)事人正當(dāng)權(quán)利的行使，增加了訴累，又影響到人民法院的正常工作安排，使有限的司法資源得不到合理分配，嚴(yán)重影響了辦案效率。為減輕當(dāng)事人負(fù)擔(dān)，減少訴訟成本，提高辦案效率，有必要倡導(dǎo)當(dāng)事人在民事訴訟中確立安定原則。訴訟雖然是為了定紛止?fàn)帲穹ㄖ械恼\實(shí)信用原則仍應(yīng)在民事訴訟中加以體現(xiàn)。只有這樣才能確保程序安定，使訴訟有條不紊的進(jìn)行。

　　因而，從民事訴訟法的立法精神上看，訴訟請(qǐng)求的變更實(shí)質(zhì)上意味著原告已經(jīng)撤訴，并重新起訴，故既然允許原告變更訴訟請(qǐng)求，也應(yīng)該重新考慮管轄權(quán)的根據(jù)。如果訴訟請(qǐng)求的變更導(dǎo)致管轄權(quán)的依據(jù)發(fā)生變化，或者變更后的新訴屬于其他法院級(jí)別管轄、專屬管轄或協(xié)議管轄的范圍，就應(yīng)當(dāng)將案件移送給有管轄權(quán)的法院(或者在特殊情況下駁回起訴)。

　　二、從法律適用層面分析管轄權(quán)異議期間訴訟請(qǐng)求變更的處理

　　《中華人民共和國民事訴訟法》第五十二條規(guī)定，原告可以放棄或者變更訴訟請(qǐng)求。被告可以承認(rèn)或者反駁訴訟請(qǐng)求，有權(quán)提起反訴。第一百二十六條規(guī)定，原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第156條規(guī)定，在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第三十條規(guī)定,債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向人民法院起訴時(shí)作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。而《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十四條第三款規(guī)定,當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提出反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。第三十五條規(guī)定：訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求。當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限?？梢?，對(duì)當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求，法律是允許的。

　　但是，現(xiàn)行的變更訴訟請(qǐng)求制度存在諸多缺陷，主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面。一是對(duì)訴訟請(qǐng)求變更的條件規(guī)定不明確。如《民事訴訟法》規(guī)定原告可以增加、變更訴訟請(qǐng)求，《民訴意見》規(guī)定原告可以增加訴訟請(qǐng)求，《合同法解釋(一)》規(guī)定債權(quán)人可以變更訴訟請(qǐng)求，《證據(jù)規(guī)定》規(guī)定當(dāng)事人可以增加或者變更訴訟請(qǐng)求，但未規(guī)定，在何種情況下，當(dāng)事人有權(quán)增加或者變更訴訟請(qǐng)求。被告提出的反訴，第三人提出的訴訟請(qǐng)求是否可以增加或者變更;被告提出反訴后，原告對(duì)先前提出的訴訟請(qǐng)求是否可以增加或者變更等，也未作規(guī)定?，F(xiàn)行法律的規(guī)定不明確或者存在空白，可能導(dǎo)致當(dāng)事人在訴訟過程中濫用該項(xiàng)權(quán)利或權(quán)利無法得到有效的行使，從而使案件及時(shí)公正的審判成為空頭支票。

　　二是對(duì)訴訟請(qǐng)求變更的期限、次數(shù)規(guī)定不明確。法律的規(guī)定應(yīng)當(dāng)明確、規(guī)范。現(xiàn)行法律對(duì)當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求期限的規(guī)定是不明確。如民事訴訟法只規(guī)定原告可以增加或者變更訴訟請(qǐng)求，但未規(guī)定變更期限。《民訴意見》只規(guī)定在法庭辯論結(jié)束前，原告可以增加訴訟請(qǐng)求，被告可以提出反訴，第三人可以提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求。但是對(duì)原告變更訴訟請(qǐng)求的期限，被告以及第三人是否可以增加或變更訴訟請(qǐng)求及其期限未作規(guī)定?！蹲C據(jù)規(guī)定》中規(guī)定，當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提出反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。但未規(guī)定被告提出反訴后，其他當(dāng)事人是否還可以增加、變更訴訟請(qǐng)求及其期限問題。同時(shí)，以上規(guī)定對(duì)原告增加或者變更訴訟請(qǐng)求后是否還可以再增加、變更訴訟請(qǐng)求，沒有做出規(guī)定。只有《合同法解釋(一)》明確規(guī)定了債權(quán)人可以變更訴訟請(qǐng)求一次，并且在一審開庭前?？梢姮F(xiàn)行法律及司法解釋存在種種缺陷與不足，甚至相互矛盾之處，結(jié)合本案而言，當(dāng)事人兩次變更訴訟請(qǐng)求，目的是找尋對(duì)自己最有利的訴請(qǐng)和受訴法院，但似乎有濫用訴權(quán)、增加對(duì)方當(dāng)事人訴累、浪費(fèi)司法資源之嫌。既然法律規(guī)定當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求，同時(shí)又對(duì)變更的期限、次數(shù)規(guī)定不明確，那么在司法實(shí)踐中我們就要努力做到既依法保護(hù)當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求的權(quán)利，又合法合理的平衡雙方當(dāng)事人的利益。

　　但是，在特定期限內(nèi)，如管轄權(quán)異議期間當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求是否準(zhǔn)許的問題，法律無明確規(guī)定。有關(guān)管轄權(quán)異議的法律規(guī)定，主要見于《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋?！睹袷略V訟法》第三十八條規(guī)定，人民法院受理案件后，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的，裁定駁回。《合同法解釋(一)》第三十條規(guī)定，債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向人民法院起訴時(shí)作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。對(duì)方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。

　　從以上規(guī)定可以看出，只要是當(dāng)事人在法定期限內(nèi)提出管轄權(quán)異議的，法院就應(yīng)當(dāng)隨即進(jìn)行認(rèn)真審查，并根據(jù)審查結(jié)果在法定的期限內(nèi)，分別作出移送管轄(審理)、駁回異議、或駁回起訴的書面裁定。也就是說，審理期間一旦當(dāng)事人提出了管轄權(quán)異議，法院就啟動(dòng)了對(duì)該異議成立與否進(jìn)行審查的程序，對(duì)案件實(shí)體上的審理應(yīng)該先行“中止”(并非案件本身中止審理)。此時(shí)，法院首先要解決的是自身是否有管轄權(quán)的問題，只有在解決了這一先決問題之后，才能對(duì)諸如是否允許當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求之類的實(shí)體問題進(jìn)行審理。

　　因此，管轄權(quán)異議成立與否屬于程序?qū)彶榈姆懂?，結(jié)合現(xiàn)有的法律規(guī)定，筆者認(rèn)為，一旦當(dāng)事人依法提起管轄權(quán)異議，在異議期間，受訴法院原則上是無實(shí)體審判權(quán)的，無法定情形出現(xiàn)，法院一般不宜準(zhǔn)許原告變更訴訟請(qǐng)求。在現(xiàn)行法律缺乏相關(guān)規(guī)定的情形下，我們應(yīng)該依據(jù)法律的基本原則，綜合考慮各種因素，平等保護(hù)各方當(dāng)事人的利益，實(shí)現(xiàn)公平公正。

[案情結(jié)果]

    筆者的意見是：A公司就被B公司變更后的訴訟請(qǐng)求(撤銷合同)提出管轄權(quán)，原審法院應(yīng)該就該異議作出審理。在未對(duì)管轄權(quán)問題作出裁定前，不應(yīng)該再允許被上訴人撤銷變更訴訟請(qǐng)求。當(dāng)事人雙方基于合同產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)該根據(jù)雙方在合同關(guān)于管轄權(quán)的約定，向甲市人民法院起訴。因此，原審人民法院沒有管轄權(quán)。

[相關(guān)法規(guī)]

　　一、從法理層面分析管轄權(quán)異議期間訴訟請(qǐng)求變更的處理

　　依照我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求或提出管轄權(quán)異議的權(quán)利，都應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，并由人民法院進(jìn)行審查，針對(duì)不同情況，作出不同的處理，以確保當(dāng)事人訴訟權(quán)利的正確行使。管轄權(quán)異議制度設(shè)立的初衷是為了平衡原被告雙方的權(quán)利。原告作為訴訟程序的發(fā)動(dòng)者，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，可以相對(duì)自由選擇在哪個(gè)法院起訴，于是法律賦予了被告提出管轄異議的權(quán)利，以抗衡原告的選擇權(quán)。受案法院對(duì)案件具有管轄權(quán)是法院行使裁判權(quán)的前提與基礎(chǔ)。按照民事訴訟法的立法精神，在管轄權(quán)問題確定以前，受案法院不得推進(jìn)案件實(shí)體進(jìn)程。但是這一規(guī)定并不意味著所有訴訟活動(dòng)的停止。例如有符合證據(jù)保全或財(cái)產(chǎn)保全的情況出現(xiàn)，需依法采取緊急措施的，訴前保全程序仍要進(jìn)行，待案件管轄權(quán)確定后，將有關(guān)保全手續(xù)移交有管轄權(quán)的人民法院，以防止管轄權(quán)異議的審理可能給當(dāng)事人帶來的無法挽回的損失。

　　訴訟絕非兒戲，司法的權(quán)威性必須得到保證，法院不能只保護(hù)一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，對(duì)方當(dāng)事人的合法利益也要得到保護(hù)。無限制的允許當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求，既影響了對(duì)方當(dāng)事人正當(dāng)權(quán)利的行使，增加了訴累，又影響到人民法院的正常工作安排，使有限的司法資源得不到合理分配，嚴(yán)重影響了辦案效率。為減輕當(dāng)事人負(fù)擔(dān)，減少訴訟成本，提高辦案效率，有必要倡導(dǎo)當(dāng)事人在民事訴訟中確立安定原則。訴訟雖然是為了定紛止?fàn)?，但民法中的誠實(shí)信用原則仍應(yīng)在民事訴訟中加以體現(xiàn)。只有這樣才能確保程序安定，使訴訟有條不紊的進(jìn)行。

　　因而，從民事訴訟法的立法精神上看，訴訟請(qǐng)求的變更實(shí)質(zhì)上意味著原告已經(jīng)撤訴，并重新起訴，故既然允許原告變更訴訟請(qǐng)求，也應(yīng)該重新考慮管轄權(quán)的根據(jù)。如果訴訟請(qǐng)求的變更導(dǎo)致管轄權(quán)的依據(jù)發(fā)生變化，或者變更后的新訴屬于其他法院級(jí)別管轄、專屬管轄或協(xié)議管轄的范圍，就應(yīng)當(dāng)將案件移送給有管轄權(quán)的法院(或者在特殊情況下駁回起訴)。

　　二、從法律適用層面分析管轄權(quán)異議期間訴訟請(qǐng)求變更的處理

　　《中華人民共和國民事訴訟法》第五十二條規(guī)定，原告可以放棄或者變更訴訟請(qǐng)求。被告可以承認(rèn)或者反駁訴訟請(qǐng)求，有權(quán)提起反訴。第一百二十六條規(guī)定，原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第156條規(guī)定，在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第三十條規(guī)定,債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向人民法院起訴時(shí)作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。而《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十四條第三款規(guī)定,當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提出反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。第三十五條規(guī)定：訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求。當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限?？梢姡瑢?duì)當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求，法律是允許的。

　　但是，現(xiàn)行的變更訴訟請(qǐng)求制度存在諸多缺陷，主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面。一是對(duì)訴訟請(qǐng)求變更的條件規(guī)定不明確。如《民事訴訟法》規(guī)定原告可以增加、變更訴訟請(qǐng)求，《民訴意見》規(guī)定原告可以增加訴訟請(qǐng)求，《合同法解釋(一)》規(guī)定債權(quán)人可以變更訴訟請(qǐng)求，《證據(jù)規(guī)定》規(guī)定當(dāng)事人可以增加或者變更訴訟請(qǐng)求，但未規(guī)定，在何種情況下，當(dāng)事人有權(quán)增加或者變更訴訟請(qǐng)求。被告提出的反訴，第三人提出的訴訟請(qǐng)求是否可以增加或者變更;被告提出反訴后，原告對(duì)先前提出的訴訟請(qǐng)求是否可以增加或者變更等，也未作規(guī)定?，F(xiàn)行法律的規(guī)定不明確或者存在空白，可能導(dǎo)致當(dāng)事人在訴訟過程中濫用該項(xiàng)權(quán)利或權(quán)利無法得到有效的行使，從而使案件及時(shí)公正的審判成為空頭支票。

　　二是對(duì)訴訟請(qǐng)求變更的期限、次數(shù)規(guī)定不明確。法律的規(guī)定應(yīng)當(dāng)明確、規(guī)范?，F(xiàn)行法律對(duì)當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求期限的規(guī)定是不明確。如民事訴訟法只規(guī)定原告可以增加或者變更訴訟請(qǐng)求，但未規(guī)定變更期限?！睹裨V意見》只規(guī)定在法庭辯論結(jié)束前，原告可以增加訴訟請(qǐng)求，被告可以提出反訴，第三人可以提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求。但是對(duì)原告變更訴訟請(qǐng)求的期限，被告以及第三人是否可以增加或變更訴訟請(qǐng)求及其期限未作規(guī)定。《證據(jù)規(guī)定》中規(guī)定，當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提出反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。但未規(guī)定被告提出反訴后，其他當(dāng)事人是否還可以增加、變更訴訟請(qǐng)求及其期限問題。同時(shí)，以上規(guī)定對(duì)原告增加或者變更訴訟請(qǐng)求后是否還可以再增加、變更訴訟請(qǐng)求，沒有做出規(guī)定。只有《合同法解釋(一)》明確規(guī)定了債權(quán)人可以變更訴訟請(qǐng)求一次，并且在一審開庭前。可見現(xiàn)行法律及司法解釋存在種種缺陷與不足，甚至相互矛盾之處，結(jié)合本案而言，當(dāng)事人兩次變更訴訟請(qǐng)求，目的是找尋對(duì)自己最有利的訴請(qǐng)和受訴法院，但似乎有濫用訴權(quán)、增加對(duì)方當(dāng)事人訴累、浪費(fèi)司法資源之嫌。既然法律異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。

　　從以上規(guī)定可以看出，只要是當(dāng)事人在法定期限內(nèi)提出管轄權(quán)異議的，法院就應(yīng)當(dāng)隨即進(jìn)行認(rèn)真審查，并根據(jù)審查結(jié)果在法定的期限內(nèi)，分別作出移送管轄(審理)、駁回異議、或駁回起規(guī)定當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求，同時(shí)又對(duì)變更的期限、次數(shù)規(guī)定不明確，那么在司法實(shí)踐中我們就要努力做到既依法保護(hù)當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求的權(quán)利，又合法合理的平衡雙方當(dāng)事人的利益。

　　但是，在特定期限內(nèi)，如管轄權(quán)異議期間當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求是否準(zhǔn)許的問題，法律無明確規(guī)定。有關(guān)管轄權(quán)異議的法律規(guī)定，主要見于《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋?！睹袷略V訟訴的書面裁定。也就是說，審理期間一旦當(dāng)事人提出了管轄權(quán)異議，法院就啟動(dòng)了對(duì)該異議成立與否進(jìn)行審查的程序，對(duì)案件實(shí)體上的審理應(yīng)該先行“中止”(并非案件本身中止審理)。此時(shí)，法院首先要解決的是自身是否有管轄權(quán)的問題，只有在解決了這一先決問題之后，才能對(duì)諸如是否允許當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求之類的實(shí)體問題進(jìn)行審理。